Как дать в долг своей SL и не нажить неприятностей

Заём это не взнос: различие, от которого зависит всё остальное

Когда участник вносит деньги в свою SL, возможны две правовые конструкции, и путать их дорого. Взнос (увеличение уставного капитала или вклад участника в собственный капитал) увеличивает чистые активы, не даёт автоматического права на возврат и не приносит процентов, потому что это не долг. Заём устроен наоборот: статья 1753 Гражданского кодекса говорит, что получивший деньги взаймы приобретает их в собственность «и обязан вернуть кредитору такое же количество того же рода и качества», то есть компания становится должником своего участника.

У этой границы есть и немедленное налоговое следствие внутри компании. Статья 15.a) Закона о налоге на прибыль исключает из вычитаемых расходов «те, которые представляют собой вознаграждение собственного капитала»: дивиденд никогда не уменьшает налоговую базу. Проценты по займу, наоборот, это вычитаемый финансовый расход, ограниченный статьёй 16.1, которая режет вычет чистых финансовых расходов на уровне 30 % операционной прибыли года, но в любом случае оставляет вычитаемым первый миллион евро, а до такого порога маленькая SL не доходит.

Самая частая ошибка не в том, чтобы выбрать неверно, а в том, чтобы не выбрать вовсе. Деньги приходят на счёт компании, никто не решает, что это такое, они оседают на неопределённом транзитном счёте, а когда уходят обратно, уже непонятно, возврат ли это займа или скрытое распределение прибыли, которое облагается совсем иначе. Практический признак, когда сомнение уже возникло: если возврат когда-либо обговаривался, пусть и устно, намерение было заёмным, и лучше оформить это как заём, чем тянуть неопределённость ещё один финансовый год.

Эти деньги отличаются и от того, что участник получает за управление компанией или работу в ней: у такой выплаты свои правила, они разобраны в руководстве о вознаграждении администратора испанской SL.

Процент не факультативен: закон оценивает его по рыночной цене

С точки зрения гражданского права давать в долг бесплатно можно: статья 1755 Гражданского кодекса гласит, что «проценты не считаются причитающимися, если они прямо не оговорены». С налоговой точки зрения так не выходит. Статья 18.1 Закона о налоге на прибыль сформулирована жёстко: «операции, совершаемые между связанными лицами или организациями, оцениваются по их рыночной стоимости», под которой понимается «та, о которой договорились бы независимые лица или организации в условиях, соответствующих принципу свободной конкуренции». Это не опция сторон, а правило оценки.

Что ваш заём попадает в этот периметр, говорит статья 18.2: связанными считаются «организация и её участники» (пункт a) и «организация и её члены совета директоров или администраторы, за исключением вознаграждения за исполнение их функций» (пункт b). Нюанс, который почти никто не дочитывает, спрятан в заключительном абзаце: если связанность определяется через отношения участников с организацией, «доля участия должна быть равна 25 процентам или превышать их». Связанность через должность администратора порогом не ограничена, и тот же абзац уточняет, что упоминание администраторов «включает как юридических, так и фактических». Участник с долей 10 %, который при этом управляет компанией, остаётся связанной стороной по пункту b).

Закон не публикует справочной ставки. Статья 18.4 перечисляет допустимые методы оценки, а статья 18.9 позволяет заранее запросить у налоговой администрации соглашение об оценке, которое действует для операций после его утверждения и не может охватывать более четырёх последующих налоговых периодов. Пока же доказывать рыночность конкретной ставки должен тот, кто на ней настаивает: запишите, с чем вы её сравнивали, и пересматривайте её в займах, живущих не один год, потому что разумная в год подписания ставка со временем перестаёт быть таковой.

Ноль это не нейтрально: корректировка статьи 18.11

Если согласованная стоимость не рыночная, статья 18.10 позволяет налоговой администрации проверить операцию и «произвести корректировки, которые уместны на условиях, о которых договорились бы независимые стороны», после чего сама администрация связана этой корректировкой в отношении остальных связанных сторон. С одним ограничением: корректировка не может привести к обложению у всех участников операции дохода большего, чем фактически из неё возник.

Что происходит с разницей, сказано в статье 18.11: «разница между двумя стоимостями получает для связанных лиц или организаций налоговый режим, соответствующий природе доходов, выявленных вследствие такой разницы». А для отношений участник и организация закон расписывает распределение. Когда разница в пользу организации, а это ровно случай беспроцентного займа от участника, часть, соответствующая доле участия, «рассматривается как вклад участника в собственный капитал организации и увеличивает стоимость приобретения его доли»; часть, не соответствующая этой доле, «рассматривается как доход организации и как безвозмездная передача со стороны участника».

Проще говоря: бесплатный заём это не просто небрежно составленный договор, у него есть собственное налоговое прочтение. В компании с единственным участником, где доля равна 100 %, естественным результатом этого правила становится то, что неполученные проценты читаются как вклад в собственный капитал, увеличивающий стоимость приобретения долей, а не как услуга без последствий.

Тот же пункт оставляет упорядоченный выход: он не применяется, «когда между связанными лицами или организациями производится имущественная реституция в порядке, установленном подзаконным актом», и такая реституция не образует дохода у затронутых сторон. Путь исправить перекос есть, но пройти его нужно правильно и вовремя, а не обнаружить во время проверки.

Как оформляется заём и какую книгу обязан вести единственный участник

Заём оформляется письменно: сумма, процентная ставка, график возврата основного долга и выплаты процентов, дата начала. Нотариальный акт для действительности между сторонами не нужен, но желательно уметь подтвердить, когда договор был подписан на самом деле, чтобы потом никто не спорил, составлен ли он тогда же или задним числом.

Если компания принадлежит единственному участнику, у договора появляется дополнительная обязанность. Статья 16.1 Закона о компаниях капитала требует, чтобы договоры между единственным участником и компанией были заключены письменно «или в той документальной форме, которую закон требует с учётом их природы», и переносились «в книгу-реестр компании, которая должна быть легализована в соответствии с правилами о книгах протоколов», и добавляет, что в пояснениях к годовой отчётности «делается прямая и индивидуализированная ссылка на эти договоры с указанием их природы и условий».

Это не декоративная формальность. Статья 16.2 говорит, что при банкротстве единственного участника или самой компании договоры, не перенесённые в книгу-реестр и не упомянутые в пояснениях к годовой отчётности (или упомянутые в отчётности, которая не была сдана по закону), «не могут быть противопоставлены конкурсной массе»: заём без такого следа рискует оказаться перед остальными кредиторами тем же, чем был бы несуществующий заём. А статья 16.3 добавляет, что в течение двух лет с даты договора единственный участник отвечает перед компанией за выгоды, прямо или косвенно полученные в ущерб ей. Все четыре обязанности единственного участника разобраны в руководстве об испанской SL с единственным участником.

Отдельно стоит документация по связанным операциям из статьи 18.3 Закона о налоге на прибыль, с упрощённым содержанием, если чистая выручка ниже 45 миллионов евро. Статья 13.3.d) Регламента этого налога освобождает от такой специальной документации операции с одним и тем же связанным лицом, «если сумма вознаграждения по совокупности операций не превышает 250 000 евро по рыночной стоимости». Остаться ниже порога избавляет от досье по трансфертному ценообразованию, но не от договора и не от обязанности установить рыночный процент.

Ни НДС, ни налога на юридические акты: два налога, которых здесь нет

Двух налогов, которых обычно опасаются, здесь не возникает. Первый это НДС: статья 20.Uno.18.º Закона об НДС освобождает перечень финансовых операций, и её пункт c) это «предоставление кредитов и денежных займов в любой форме, в которой они оформлены»; пункт d) распространяет освобождение на «прочие операции, включая управление, связанные с займами или кредитами и совершаемые теми, кто их полностью или частично предоставил». Получение процентов по собственному займу поэтому не является операцией, по которой вы начисляете НДС, и счёта-фактуры с НДС на этот счёт выставлять не нужно.

Второй это налог на имущественные переходы и документально оформленные юридические акты. Статья 45.I.B).15 его сводного текста освобождает «денежные депозиты и займы в любой форме, в которой они оформлены, включая представленные векселями, бонами, облигациями и аналогичными бумагами». Освобождение закреплено в государственном законе и не зависит от того, как именно оформлен заём. Проверить стоит другое: не требует ли ваш автономный регион подать декларацию, даже когда операция освобождена, потому что это вопрос администрирования, а не суммы налога.

Не следует путать освобождение займа с общим освобождением участника. Освобождена финансовая операция, а не всё, что участник делает для компании: если вы вдобавок выставляете ей счета за часы работы, профессиональные услуги или аренду помещения, это идёт по своим правилам, со своим НДС, где он положен, и со своими правилами связанных операций.

Отсутствие косвенного налога не означает, что заём невидим. Он порождает обязанности по удержанию налога, о которых идёт речь в следующих двух разделах, и забывают обычно именно о них.

Удержание с процентов: сколько, кто перечисляет и когда возникает

Этот раздел и два следующих описывают участника с налоговым резидентством в Испании; если вы даёте заём из-за рубежа, схема другая, и ей отведён отдельный раздел ниже. Проценты, которые компания вам платит, для вас являются доходом от движимого капитала. Статья 25.2 Закона о НДФЛ относит к этой категории «вознаграждение любого вида, каким бы ни было его наименование или природа», полученное от передачи собственного капитала третьим лицам, и прямо называет проценты. Статья 75.1.b) Регламента НДФЛ подчиняет такие доходы удержанию, а статья 76.1.a) возлагает обязанность удерживать на «юридических лиц и прочие организации», выплачивающие доход: удерживает и перечисляет компания, а не вы.

Ставка составляет 19 %, её устанавливает статья 101.4 Закона о НДФЛ («ставка удержания и платежа в счёт налога с доходов от движимого капитала составляет 19 процентов») и повторяет статья 90.1 его Регламента. База, согласно статье 93.1 того же Регламента, это «полное вознаграждение, причитающееся или выплаченное»: проценты до удержания, а не сумма, дошедшая до вашего счёта, и не остаток основного долга.

Момент возникновения обязанности это та деталь, из-за которой чаще всего платят с опозданием. Статья 94.1 Регламента говорит, что обязанность удержать возникает «в момент, когда доходы от движимого капитала, денежные или натуральные, подлежащие удержанию, становятся причитающимися, либо в момент их выплаты или передачи, если он наступает раньше», и уточняет для нашего случая: «проценты считаются причитающимися в даты погашения, указанные в нотариальном акте или договоре для их расчёта или получения, либо когда они иным образом признаны в учёте, даже если получатель не требует их выплаты или доходы присоединяются к основной сумме операции».

Иначе говоря: если по договору проценты причитаются 31 декабря, в этот день возникает удержание к перечислению, даже если участник не увидел ни одного евро и даже если проценты прибавляются к основному долгу. Это та же механика, что управляет удержанием с дивидендов, и та же вечная ошибка: привязывать удержание к получению денег, а не к дате, когда доход стал причитающимся.

Модель 123 каждый квартал и модель 193 каждый январь

Удержанное перечисляется по модели 123, декларации об удержаниях и платежах в счёт налога с отдельных доходов от движимого капитала, родственной моделям 111 и 115, которые делают то же самое с зарплатами, счетами от специалистов и арендой. Срок общий для удержаний: статья 108.1 Регламента НДФЛ предписывает подавать «в первые двадцать календарных дней апреля, июля, октября и января» декларацию об удержанных суммах «за непосредственно предшествующий календарный квартал» и перечислять их в казну. Для налоговых агентов, подпадающих под обстоятельства статьи 71.3 Регламента НДС, такая декларация становится ежемесячной, в первые двадцать календарных дней каждого месяца.

Тот же пункт снимает частый вопрос: нулевая декларация подаётся, когда доходы, подлежащие удержанию, выплачивались, но по их размеру удерживать было нечего; нулевая декларация не подаётся, когда в периоде вообще не выплачивалось доходов, подлежащих удержанию. Заём, проценты по которому причитаются раз в год, не обязывает сдавать остальные три квартала пустыми.

Каждый январь приходит годовой свод, модель 193, которая по каждому получателю повторяет заявленное поквартально и должна сходиться с моделями 123 за год. Статья 108.2 Регламента помещает эту годовую декларацию об удержаниях «в первые двадцать календарных дней января» и продлевает срок до периода «с 1 по 31 января следующего года», если она подаётся на машиночитаемом носителе. Модель 193 ничего нового не перечисляет: это годовой снимок уже задекларированного.

Заём, живущий несколько лет, порождает эту пару обязанностей в каждом финансовом году, где есть причитающиеся проценты, поэтому он живёт в постоянном налоговом календаре компании, а не в бумагах года подписания договора. Если срок всё же пропущен, выход описан в руководстве о пропущенном налоговом сроке: обязанность перечислить никуда не исчезает, а надбавка растёт вместе с задержкой.

Что участник заявляет в своей декларации и превышение статьи 46.a)

В личной декларации вы показываете полную сумму процентов, до удержания, а затем вычитаете уже удержанное как платёж в счёт налога, как и с любым другим доходом, из которого удерживали. Пока ничего необычного.

Неожиданность в том, где эти проценты облагаются. Статья 46.a) Закона о НДФЛ относит к доходам сбережений доходы от движимого капитала пунктов 1, 2 и 3 статьи 25, но тут же добавляет исключение, написанное ровно для нашего случая: «в общий доход включаются доходы от движимого капитала, предусмотренные пунктом 2 статьи 25 настоящего Закона, в части превышения суммы собственных средств, переданных связанной организации, над результатом умножения на три собственного капитала этой организации в части, соответствующей доле участия налогоплательщика».

То есть: если переданное вами компании превышает трёхкратный размер её собственного капитала в приходящейся на вашу долю части, проценты с этого превышения облагаются не в базе сбережений, а в общей базе, вместе с трудовыми доходами и по прогрессивной шкале. Сама статья говорит, как это измеряется: собственный капитал берётся из баланса «за последний финансовый год, закрытый до даты возникновения налоговой обязанности», а доля участия та, что существует на эту дату; если же связанность определяется не через отношения участника с организацией, используется доля 25 %.

Шкала базы сбережений живёт со своей таблицей в руководстве о распределении дивидендов в испанской SL, и это руководство её не переписывает: проценты по займу попадают в ту же базу сбережений, пока превышения нет. Отличие от дивиденда именно в этом: дивиденд никогда не переезжает в общую базу из-за соотношения долга и капитала, а проценты участника переезжают.

Заём из-за рубежа: участник-нерезидент идёт по другому закону

Всё, что сказано в трёх предыдущих разделах, описывает участника с налоговым резидентством в Испании. Если тот, кто даёт деньги, им не обладает, НДФЛ его не касается и вся схема меняется. Проценты, которые ему платит компания-резидент, это доход, полученный на территории Испании, по статье 13.1.f).2.º сводного текста Закона о налоге на доходы нерезидентов, которая относит сюда «проценты и другие доходы, полученные от передачи собственного капитала третьим лицам, выплачиваемые лицами или организациями, являющимися резидентами испанской территории».

Первый вопрос не в том, сколько удерживать, а в том, есть ли что удерживать. Статья 14.1.c) того же сводного текста освобождает «проценты и прочие доходы, полученные от передачи собственного капитала третьим лицам, указанные в статье 25.2» Закона о НДФЛ, когда их получают резиденты «другого государства-члена Европейского союза или другого государства Европейского экономического пространства» либо постоянные представительства таких резидентов, расположенные в другом государстве Союза или Европейского экономического пространства. Для государств Европейского экономического пространства, не входящих в Союз, освобождение требует ещё и наличия эффективного обмена налоговой информацией. Исключения, которые статья добавляет далее, к займу не относятся: они говорят о приросте капитала от передачи акций, долей или иных прав в организации, а не о процентах. Поэтому участник, являющийся резидентом Европейского союза и дающий заём своей испанской SL, получает освобождённые от налога проценты.

За пределами этого периметра ставка составляет 19 % по статье 25.1.f).2.º и применяется к полной сумме без вычетов (статья 24.1), если только соглашение об избежании двойного налогообложения страны участника не устанавливает меньший предел: этот предел применяет прямо тот, кто платит, в момент выплаты (статья 31.2). Каждое соглашение устанавливает свой, поэтому читать нужно соглашение конкретной страны.

Удерживает компания, как и раньше: статья 31.1.a) возлагает обязанность на «организации (...), являющиеся резидентами испанской территории». Меняются формы, и здесь ошибаются чаще всего: это не модели 123 и 193, а модель 216 и модель 296. Статья 4 Приказа EHA/3290/2008 отводит для 216 первые двадцать календарных дней апреля, июля, октября и января и делает её ежемесячной для тех, кто считается крупным предприятием; а статья 11 в редакции Приказа HAC/56/2024 отводит для годовой сводки 296 период с 1 по 31 января следующего года. И освобождение процентов дело не закрывает: статья 31.4.a) говорит, что удерживать не нужно, «без ущерба для обязанности декларировать», статья 2.2 Приказа предписывает использовать 216 именно в таких случаях, а перечень доходов, исключённых её статьёй 2.3, не охватывает проценты статьи 14.1.c): первый его случай это доходы статьи 14.1.a), а остальные касаются ценных бумаг, выпущенных в Испании нерезидентами, счетов нерезидентов и государственного и регионального долга в записях. Освобождённые проценты декларируются точно так же.

Бумага, на которой всё это держится, это сертификат налогового резидентства. Статья 17.2 того же Приказа требует, чтобы не удерживать по освобождению испанского внутреннего законодательства, сертификат, выданный налоговыми органами страны резидентства; а чтобы применить предел соглашения, сертификат, в котором прямо указано, что налогоплательщик является резидентом «в смысле, определённом Соглашением». Оба действительны один год с даты выдачи. Без этой бумаги налог удерживают, а возврат запрашивают потом.

Резидентство не меняет вторую половину этого руководства. Статья 18.2.a) Закона о налоге на прибыль считает связанными сторонами «организацию и её участников» независимо от того, где они живут, поэтому рыночный процент, корректировка статьи 18.11 и сам статус операции со связанной стороной остаются прежними. Исчезает только часть, связанная с НДФЛ: превышение статьи 46.a) это правило базы сбережений, и оно не касается того, кто не является плательщиком этого налога. А после того как удержание сделано, или если доход освобождён, участник не обязан подавать по нему декларацию (статья 7.3 Регламента о налоге на доходы нерезидентов), из-за чего модель 210 по этим процентам обычно оказывается не нужна. Полная картина собрана в налогообложении нерезидентов в Испании, а если вы к тому же управляете компанией из-за рубежа, в руководителе SL, живущем за границей.

Когда заём втягивает компанию в модель 232

Заём участника по определению является операцией между связанными сторонами, поэтому он попадает в поле зрения модели 232, информационной декларации, утверждённой Приказом HFP/816/2017. Его статья 2 задаёт правила обязанности, и достаточно выполнения одного из них:

• Операции с одним и тем же связанным лицом или организацией, совокупная сумма которых за налоговый период превышает 250 000 евро по рыночной стоимости (статья 2.1.a).
• Специфические операции, совокупная сумма которых по каждому такому типу операций превышает 100 000 евро; это операции, исключённые из упрощённого содержания документации (статья 2.1.b).
• Независимо от суммы, операции одного типа, использующие один и тот же метод оценки, если в совокупности они превышают 50 % выручки организации (статья 2.3).

Заём заходит туда не единым блоком. Статья 3.1.f) распределяет операции по кодам, и здесь применимы два: код 5, «финансовые операции с долгом: предоставление и погашение кредитов или займов, выпуск и погашение облигаций и бонов и т. п. (без процентов)», и код 9, «проценты по кредитам, займам и прочим финансовым активам, представляющим долг». Основной долг, выданный или погашенный в течение года, идёт по коду 5; начисленные проценты по коду 9. Непогашенный остаток сам по себе операцией периода не является.

Срок даёт статья 4: декларация подаётся «в месяце, следующем за десятью месяцами после окончания налогового периода, к которому относится представляемая информация», что при календарном годе означает ноябрь следующего года, через несколько месяцев после подачи декларации по налогу на прибыль, когда о займе уже никто не помнит.

Проверка, которая избавляет от неприятного сюрприза, занимает несколько минут: сложить основной долг, двигавшийся за год, и начисленные проценты, сравнить их с тремя порогами и записать вывод до закрытия финансового года. Считается ли основной долг, а не только проценты, для правил 1 и 3, стоит уточнить с консультантом по конкретной ситуации.

Вернуть заём, капитализировать его или оставить жить

В конце пути есть три выхода. Возврат основного долга по согласованному графику не образует дохода у участника: вернуть одолженное это не доход, доходом были проценты, уже задекларированные в своё время.

Капитализация превращает долг в доли через увеличение капитала путём зачёта требований. В SL статья 301.1 Закона о компаниях капитала требует, чтобы зачитываемые требования были «полностью ликвидными и подлежащими исполнению» (у акционерного общества режим иной: не менее 25 % ликвидных, наступивших и подлежащих исполнению, а срок остальных не более пяти лет). Статья 301.2 обязывает при созыве собрания предоставить участникам отчёт органа управления о «природе и характеристиках зачитываемых требований, личности вносящих их лиц, количестве долей или акций, которые надлежит создать или выпустить, и величине увеличения», с прямым указанием на «соответствие данных о требованиях бухгалтерскому учёту компании»; этот отчёт затем включается в нотариальный акт, оформляющий исполнение увеличения (статья 301.5). Это естественный путь, когда денег на возврат нет, а укрепить чистые активы нужно.

Третий выход оставить заём жить, продлевая договор, пока деньги не нужны ни одной из сторон. Совет здесь только один, и он про форму: пусть продление будет письменным и скажет, меняются ли экономические условия. Заём, продлеваемый бесконечно, без пересмотра ставки и без реального истребования оговорённых процентов, хуже всего защищает рыночную оценку статьи 18.1 в тот день, когда на неё посмотрят внимательно.

Как это решает kontora

kontora регистрирует заём с его ставкой, начисляет проценты по периодам, применяет удержание и формирует проводку, а эти же проценты затем появляются в черновике модели 123 за квартал и в черновике модели 193 за январь, и помнить об этом вам не нужно. Она же классифицирует их как операцию со связанной стороной, чтобы черновик модели 232 вышел вместе с ними. Черновики подаёте вы сами. Эта схема с удержанием, моделью 123 и моделью 193 рассчитана на участника с налоговым резидентством в Испании: если книга участников говорит, что получатель не резидент, kontora блокирует начисление процентов и сообщает об этом, потому что такие проценты идут в модели 216 и 296, которые kontora не формирует.

Часто задаваемые вопросы

Читайте также